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內容簡介: |
本书以《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》的条文为基础,把建设工程领域的实务问题融入进去,同时介绍了各地法院的司法判例实践以及主要观点,每一讲下设“法条原文”“思维导图”“条文释义”“实务难点”“操作要点”“实务案例裁判要旨”“相关规定指引”七个板块。
本书兼具专业性与实务性的特点,条文释义与实务难点部分从专业深度探究相关法律问题,思维导图与操作要点部分通俗易懂,既对学理研究有借鉴价值,又是建设工程行业相关从业人员的实务操作指南。
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關於作者: |
杨唐全
上海市律师协会建设工程与基础设施业务研究委员会委员;上海汉盛律师事务所律师、高级合伙人、建设工程与房地产委员会主任。国际法学硕士、工程管理硕士,一级建造师,英国皇家特许建造师,全国建设工程造价员,高级工程法务咨询师,仲裁员,中国建筑业协会法律服务工作委员会调解员,常设中国建设工程法律论坛观察委员会委员,常设中国建设工程法律论坛第八、第十、第十六工作组成员,“工程建设法律法规在线服务”专家委员会委员,浦东新区“特邀律师调解员”,浦东新区人民调解培训师。荣获2019年度ENR/建筑时报“值得推荐的60位中国工程法律专业律师”称号,曾在某国有大型建筑工程公司(央企)任职,现担任多家房产开发、建筑施工企业常年法律顾问。
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目錄:
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讲 施工合同无效的情形
法条原文
思维导图
条文释义
一、没有资质、超越资质签订的建设工程施工合同无效
二、借用资质签订的建设工程施工合同无效
三、应招未招、中标无效而签订的建设工程施工合同无效
四、转包情形下签订的建设工程施工合同无效
五、违法分包情形下签订的建设工程施工合同无效
实务难点
一、没收非法所得的法律基础
二、发包人支解发包情形下的合同效力问题
操作要点
实务案例裁判要旨
表1-1 应认定施工合同无效的情形
相关规定指引
第二讲 建设工程施工合同实质性内容的判断
法条原文
思维导图
条文释义
一、建设工程施工合同实质性内容及权利义务的确定依据
二、变相降低工程价款的情形及法律效力
三、以中标合同有效为前提
四、“黑白合同”之效力与是否备案无关
五、对另行签订的建设工程施工合同的理解
实务难点
一、相关概念
二、实质性内容不应与主要实质性条款、主要条款等同
三、招标文件、中标人投标文件、中标合同不一致时如何处理
四、“黑白合同”形成的基础性法律依据
操作要点
实务案例裁判要旨
表2-1 实质性内容变更的认定
表2-2 变相降低工程价款的情形及法律效力
表2-3 以中标合同有效为适用前提
表2-4 “黑白合同”的认定
表2-5 部分法院对招标文件、中标人投标文件、中标合同不一致的处理
相关规定指引
第三讲 相关行政审批手续对建设工程施工合同效力的影响
法条原文
思维导图
条文释义
一、“四证”对建设工程施工合同效力的影响
二、《建设工程施工合同司法解释(一)》关于“四证”对建设工程施工合同效力影响的规定
三、建设工程施工合同效力的补正
四、发包人恶意阻却建设工程审批手续完成的法律后果
实务难点
一、相关概念
二、建设工程项目行政审批制度
操作要点
实务案例裁判要旨
表3-1 发包人未取得建设用地规划许可证,施工合同无效
表3-2 发包人未取得建设用地使用权证,不影响建设工程施工合同的效力
表3-3 未取得建设工程施工许可证不影响施工合同效力
表3-4 合同效力的补正
表3-5 发包人主张合同无效具有恶意因素,法院认定合同有效
相关规定指引
第四讲 建设工程施工合同效力的补正
法条原文
思维导图
条文释义
一、合同效力补正的范围
二、合同效力补正的时间
实务难点
一、超越资质或经营范围订立合同的法律效力
二、合同效力的补正
操作要点
实务案例裁判要旨
表4-1 法院通常认为超越资质范围签订的建设工程合同可嗣后补正其效力
相关规定指引
第五讲 劳务分包合同的效力
法条原文
思维导图
条文释义
一、劳务分包的概念
二、劳务作业法定资质标准
实务难点
一、如何认定劳务分包合同的效力
二、劳务分包与挂靠、转包、违法分包
三、劳务分包再分包合同无效
操作要点
实务案例裁判要旨
表5-1 劳务分包合同无效的典型情形
相关规定指引
第六讲 施工合同无效后的损失赔偿
法条原文
思维导图
条文释义
一、损失赔偿的性质
二、举证责任
三、损失的确定
实务难点
一、建设工程施工合同无效的主要情形
二、建设工程施工合同无效但已开始履行的后果
三、信赖利益损失的主要内容
操作要点
实务案例裁判要旨
表6-1 建设工程施工合同无效,其约定的违约金条款无效(但合同当事人并不因此而免除赔偿损失的责任)
表6-2 合同无效,一方当事人请求对方赔偿损失的,应承担举证责任
表6-3 损失应与对方过错存在因果关系
相关规定指引
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內容試閱:
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序 一
建设工程案件纷繁复杂,其牵涉主体之多、政策性之强,非其他类型纠纷可比。2020年12月29日发布的《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》在承继原来两个司法解释的同时,又基于司法实践经验及建筑市场环境进行了部分修订,进一步完善各权利主体之利益平衡,也为建筑行业健康发展提供了司法方面的有益指引。
唐全律师的这本新作对《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》的各条文作了详细、有见地、有针对性的全面解读。每一讲下设“法条原文”“思维导图”“条文释义”“实务难点”“操作要点”“实务案例裁判要旨”“相关规定指引”七个板块。“条文释义”结合理论阐释条文本意;“实务难点”针对条文中未明确,但又与本条文相关的制度、规范或争议问题进行论述;“操作要点”针对特定的工程实务作了风险提示与风控防范建议;“实务案例裁判要旨”是就特定问题对各地法院审判观点的类型化整理,为争议的处理提供翔实、可靠的案例支撑;后提供相关法条索引以方便读者法律检索。本书为建筑企业管理人员及法律从业人员全面、准确理解《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》提供了非常有价值的指引与参考,可谓实操宝典。
唐全律师兼具工程管理与法律的双重知识背景,是难得的跨界人才。他从业多年,专注于建设工程法律业务,拥有丰富的执业经验。正所谓能闲世人之所忙者,方能忙世人之所闲,唐全律师在日常办案之余,常以笔墨为餐、以学问饱肚。在《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》发布后的短短时间内,唐全律师即能成书,与其多年的积累密不可分。他也是常设中国建设工程法律论坛第八、第十、第十六工作组成员、观察委员会委员,一直关心常设中国建设工程法律论坛的发展。
我与唐全相识多年,他真诚、谦逊、刻苦、热情。谓之“星斗其文,赤子其心”,亦不过也。“苟日新,日日新,又日新”,盼唐全更多作品问世,以飨读者。愿唐全在律师业务日益精进之时仍能投身公益,更多地参加常设中国建设工程法律论坛的调研及成果宣传活动。
是为序。
常设中国建设工程法律论坛秘书长
中伦律师事务所合伙人
孙 巍
2021年5月10日
序 二
经过多年的积累、规范和发展,建筑行业的规模不断壮大,无论是企业数量还是从业人数都实现了快速增长。建筑业的迅猛发展,为拉动国民经济增长作出了重要的贡献,但建设工程施工过程中的利益纠纷也随之增多。不仅建筑行业各方主体面临着维护自身合法权益、提前做好风险防控的考验,司法机关进行民事审判时也面临着如何分析复杂法律关系、如何进行司法裁判的考验。
随着《民法典》的颁布,为确保法律适用的统一,人民法院于2020年12月29日正式公布了《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》,共计45个条文。《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》为适应《民法典》的施行,在《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》的基础上,对其中与《民法典》不一致的规定予以清理,同时也根据审判实践中的新情况,对部分规定进行了实质性修改。
即便《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》已对很多实务中的争议问题制定了相应的裁判规则,但仍然很有可能存在法律适用混乱、概念不清、同案不同判等问题。以往各地法院在部分问题的认定上存在巨大差异,导致裁判尺度不一,严重影响了司法权威,也不利于构建健康、稳定的建设工程市场秩序。在此背景下,杨唐全律师结合多年从事建设工程法律服务的实践经验,深入研究建设工程案件司法适用疑难问题,结合各地法院典型案例,综合考虑学界多种理论,对建设工程施工合同领域的重点法律问题做出全面而深入的阐述,颇具指导意义。
本书的特点主要有以下几个方面:
,每一条解析下均设思维导图与操作要点,更为直观。法律语言与日常用语的差异,是法律语言需要解释的关键原因之一。形式上,作者创造性地运用了思维导图和表格的表现形式,顺应当前读者碎片化的阅读习惯,提升了本书的可读性;内容上,本书在兼具理论性的同时,具有明显的实务性。众所周知,经验是律师重要的武器,然而令人惊讶的是,本书作者杨唐全律师非但没有“藏私”,反而是将自己从业多年积累的宝贵经验毫无保留地写进书中。如是一位建设工程法律领域的素人,只需翻开本书的“操作要点”部分,即可找到确切的风险防控操作方法以及合法权益保护方法。思维导图更是对条文中复杂的法律关系抽丝剥茧后形成的,条文中冷漠的文字,在一幅幅思维导图中变得鲜活起来,读者可以快速且直观地把握条文所涉法律关系。
第二,全面和丰富的各地法院裁判案例及裁判要旨。“司法割据”是建设工程领域纠纷在中国的司法现状。在某些法律问题上,各地司法机关有不同的认定,比如,单方委托形成的咨询报告是否可以作为结算依据,各地法院就存在同案不同判的情况。本书大量收集人民法院及各地法院的裁判案例,提炼裁判要旨,全面阐述建设工程施工合同纠纷的法律适用现状。个中心血,跃然纸上。
本书兼具专业性与实务性的特点,条文释义与实务难点部分从专业深度探究相关法律问题,思维导图与操作要点部分又通俗易懂,既对学理研究有借鉴价值,又是建设工程行业的相关从业人员的实务操作指南。
《人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》主要起草人
原人民法院法官
李 琪
2021年5月8日
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